欢迎访问诚信在线辩护网! 今天是时间
咨询留言 | 设为首页 | |加入收藏
本网首页 律师简介 服务指引 新闻聚焦 法治评论 刑法研究 刑辩实务 经典刑案 裁判文书 法律法规 联系我们
常见犯罪:贪污犯罪 | 涉贿犯罪 | 暴力犯罪 | 侵财犯罪 | 经济犯罪 | 渎职犯罪 | 涉黑犯罪 | 军人犯罪 | 其他犯罪
律师简介 更多>>
诚信在线辩护网系北京资深刑辨律师戴福创办,旨在“传播刑事法治理念、沟通刑法理论与实践、促进维护嫌疑人合法权益、推动刑事辩护事业发展”的学术性网站,真诚期待社会各界给予关注和支持!
为生命辩护、为自由辩护、为人权辩护!北京资深刑辩律师戴福专注于重大、疑难、复杂刑事案件辩护,致力于把经手的每一起案件办成精品!
戴福律师,现为北京市诚信在线律师事务所律师,刑事业务主管合伙人
..详情>>
服务指引 更多>>
· 一、委托律师的基本流程
· 二、服务收费依据和标准
· 三、律师事务所情况介绍
· 四、戴福律师的办案优势
· 五、刑辩团队成员及介绍
· 七、联系电话:13910417035
· 八、电子邮箱:beijingdf@sina
· 九、选择最适合的律师
最新动态 更多>>
· 司法改革必须解决的若干重大问题
· 戴福接受北京日报采访,谈人大代表涉罪
· 最高检:对冤错案件必须敢于纠错
· 海淀警方查获本区十年来最大贩毒案
· 高官上诉罕见改判 律师披露陈良宇认罪细节
· 律师说法:150人投资邮币被骗千万 被害
· 律师谈案:“慈善快乐行”是骗局?“慈善家
· 反腐600天转入持久战 更多大老虎将被
新闻聚焦 更多>>
· 按照刑法原理理解和适用“修九”及“解释”
· 叠床架屋重复规定,落实困难效果堪忧(修正版
· 仇和被“秒杀”背后:老干部举报称其系白恩培
· 安徽原副省长倪发科获刑17年:爱玉石至玩物
· 政法委今年进行11项改革:领导干预司法要记
· 白恩培到任云南1年被举报 信件署名倒白委员
· 知情者称河北曾模拟开审聂树斌案 让王书金翻
· 呼格案内参记者揭再审过程:情况反映获中央批
新闻聚焦
按照刑法原理理解和适用“修九”及“解释”
来源: 作者: 发布时间:2016-4-28
按照刑法原理理解和适用“修九”及“解释”
刑法修正案九(以下简称“修九”)对贪贿犯罪的惩处,从过去依据“数额”定罪量刑改变为“数额加情节”模式,具有科学性与合理性。修九自2015年11月1日施行后,因为没有关于“数额”、“情节”的具体标准,各地法院积压了大量贪贿案件。两高于4月18日公布了针对贪贿案件适用法律的解释(以下简称“解释”)并于同日施行,各地法院紧锣密鼓地处理积压案件。尽管参与解释起草工作的专家学者通过各种途径释疑解惑,但司法机关在具体适用修九及解释是仍然存在诸多分歧。对于实践中的这些分歧,应该通过对罪刑法定、从旧从轻等刑法原则的解释和适用予以解决。现就处理积压案件中遇到的问题,对适用修九及解释提出如下几点思考:
一、解释规定的“情节”必须与“数额”对应适用
解释将修九规定“数额加情节”中的“情节”作了细化,但类型化的情节与数额是什么关系,同时具备还是相互独立的客观要件?实践中存有分歧。比如,解释第一条第二款规定的贪污特定款物,如果行为人贪污数额在一万元以上,又是特定款物的,定罪不存在争议。但如果行为人多次贪污的总额超过一万元,其中属于特定款物的不足一万元的,是否构成犯罪就产生争议。有观点认为只要贪污的财物中有特定款物,就应该定罪;有观点认为,贪污财物中特定款物不足一万元,而财物总额又不足三万元的,不应定罪。
从对法条的字义解释看,在贪污数额在一万元不满三万元的情况下,只有贪污的财物中特定款物的数额达到一万元的,才能定罪处罚。同理,该款第四项“赃款赃物用于非法活动的”,也应该理解为,贪污的财物中用于非法活动的达到一万元以上,才能定罪处罚。也就是说,贪污的特定财物、用于非法活动的财物只有达到最低的数额标准才能定罪,而不是只要贪污的款项中有特定款物、有用于非法活动的财物,就可以定罪。
二、对修九施行前犯罪行为进行量刑的法律适用
按照规定,司法解释的效力适用于法律的施行期间。所以,对于2015年11月1日以后发生的行为,按照刑九及解释处理不存在争议。但是,目前积压的案件多是刑九施行前的案件。按照从旧兼从轻的原则适用法律,就会产生量刑轻重的比较问题。比如,旧刑法对贪贿犯罪的处罚分了四个档次,新刑法分了三个档次;在刑种的选择上,旧刑法规定贪贿五万元以下的案件,没有规定附加刑,而新刑法均规定了附加刑;就附加刑设置看,旧刑法只有没收财产,而新刑法增加了罚金;就附加刑的适用而言,旧刑法规定除了贪贿十万元以上、情节特别严重,处死刑的,要并处没收财产以外,其他案件都是“可以”并处没收财产,而新刑法都是“必须”并处罚金或者没收财产。
对于同一贪贿行为,修九及解释在主刑的适用上减轻了,但是加重了附加刑。所以,在比较刑罚的轻重上,有人认为应该分别比较主刑和附加刑,有人认为只比较主刑,根据主刑轻重决定对被告人适用新法还是旧法。比如,被告人贪贿不满五万元,按照旧刑法可处一年以上七年以下有期徒刑,但没有附加刑。而按照新刑法,应当处三年以下有期徒刑,并处十万元以上五十万元以下罚金;再如,被告人贪贿300万元,按照旧刑法,应判处其十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,如果不是情节特别严重被判处死刑并处没收财产外,法院可以没收其财产,也可以不没收其财产。从以往的司法实践看,多不没收财产。按照新刑法,在判处其十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
所以,对于有些案件,尽管从主刑的比较上,可能新法轻于旧法,但附加刑的“并处”规定,甚至要重于旧法。虽然我们可以抽象地认为“自由重于金钱”,但具体到个案、对于不同的人,衡量自由与金钱的价值并不简单。同时,主刑与附加刑是性质不同的刑罚。所以,笔者认为应该分别比较主刑与附加刑以后,分别按照从旧兼从轻的原则决定适用旧法还是新法。
三、对解释中“推定”、“视为”规定的理解和适用
解释第十三条对“为他人谋利”作出规定,解决了“事后受贿”是否构成犯罪的争议,同时将发生在特定领域的“感情投资”行为入罪,从而扩大了受贿罪的范围。从打击腐败的应然角度看,值得肯定。但对于发生在2015年11月1日之前案件的处理,应该按照罪刑法定原则的要求,适用当时的法律,而不能按照解释的规定进行扩大。
对于“事后受贿”是否构成犯罪,理论上存在争议,实践中多是按照“受贿”时是否具备国家工作人员身份认定。对于行为人收受他人财物时已经离职或者退休的,如果行为人离职前和行贿人没有约定,不构成受贿罪。对于行为人收受他人财物时还具备国家工作人员身份的,实践中都认定为构成受贿罪。解释施行后,对于“事后”的理解产生分歧,有人认为“事后”是为他人谋利之后的任何时候,有人认为限于行为人具备国家工作人身份的期间。从严厉打击贪贿犯罪的立法目的看,我赞同解释中的“事后”应该解释为“行为人利用职务便利为他人谋利之后的任何时候”,只有这样才能符合“职务不可收买”、“权力不能换钱”的本质要求。但是,对于发生在刑九之前的案件,不应该通过上述解释予以扩大。
对于“感情投资”,以前实践的做法是,看案发前是否利用职务便利为请托人谋利。如果有利用职务之便为他人谋利的情况,则对于“感情投资”全部认定为受贿;反之,单纯的“感情投资”不构成受贿罪。解释出台后,将行为人收受具有上下级关系的下属的财物、收受具有行政管理关系的被管理人员的财物,“视为”承诺为他人谋利。当然,解释还规定必须具备“可能影响职权行使的”条件。一般而言,只要具备上述两种关系,都属于“可能影响职权行使”的情形,所以,行为人收受他人财物,只要存在上述两种情形,都可以定罪处罚。可是,对于修九施行前的此类行为,不应该适用修九及解释认定为犯罪。
此外,只将两类特殊关系下的“感情投资”入罪,并不利于全面打击贪腐。官员收受既不具有上下级关系,也不具有行政管理关系人员的财物,如党的组织部门官员收受他人财物,而没有具体请托事项的,就无法适用上述规定予以惩处,但其危害性却很大,实有惩处必要。
作者:戴福(全国律师协会刑事业务委员会委员,北京律师协会刑民交叉业务委员会委员,中国法学会刑法研究会会员)
上一篇:没有了下一篇:叠床架屋重复规定,落实困难效果堪忧(修正
网站名称:诚信在线辩护网;版权所有:戴福(北京市诚信在线律师事务所律师);联系电话:13910417035
联系地址:北京市东城区朝阳门北大街8号富华大厦D3B(100027);办公电话:(010)65542827-822;电子邮箱:beijingdf@sina.com
版权说明:本网为非经营性网站,网上信息均为学习、研究、交流之目的,本网转载文章权利人如不同意转载使用,可来电告知!对于本网所有原创作品,欢迎媒体非营利性目的转载,但必须注明出处及作者。备案号:京ICP备12017750
"));